Etiqueta: Derecho urbanístico
Esborranys per a una conferència sobre planificació i gestió del territori (i II).
-
Havíem exposat ahir les tres idees preparatòries elementals i ens caldria parlar ara una mica més de la figura del Pla. En primer lloc, cal dir que es tracta d’un conjunt de decisions que, prèvia anàlisi d’una situació, fixen objectius per a un període de tems i disposen certs recursos i actuacions. Com veuen, és un definició tan àmplia que podria aplicar-se als plans públics i als plans privats. Només ens interessen els primers.
-
Els plans de caràcter públic poden aprovar-se per Llei (per exemple, el Pla territorial general de Catalunya) o per normes de rang reglamentari. Poden ser vinculants o merament indicatius o orientadors. Aquesta última era la idea present als “Planes de Desarrollo Económico y Social” impulsats a la segona meitat del segle passat i fou, de fet, la idea predominant a Occident durant el segle XX (en contraposició a la planificació imperativa dels països socialistes).
-
No obstant, el nostre ordenament admet la planificació administrativa vinculant . Per exemple, als plans d’urbanisme i ordenació del territori (que veurem de seguida), als plans d’ordenació dels recursos naturals, als plans de regadius, als plans forestals, etc.
-
Els plans públics poden sen interns o externs. Dins d’aquests últims, ens interessen els que fan referència les polítiques sobre l’espai. Hem de distingir al respecte entre Plans d’ordenació del territori i plans urbanístics stricto sensu.
-
Els plans d’ordenació territorial tenen un grau jeràrquic superior i marquen les grans opcions d’actuació sobre l’espai. Són aprovats per autoritats supralocals (la Llei en el cas del Pla Territorial General i el Consell Executiu en la resta). En són exemples el citat Pla Territorial General, el Pla Territorial Parcial, el Pla Territorial Sectorial (com el Pla d’Espais d’Interès Natural, etc.).
-
Els plans urbanístics queden vinculats pels que hem citat a l’epígraf anterior. Entre ells podem citar el pla general Municipal d’ordenació (també dit POUM), els plans parcials, els plans especials, etc.
-
Els plans d’urbanisme incideixen en l’exercici dels drets de propietat immobiliària i de llibertat d’empresa (el cor de l’economia, realment).El més rellevant és el PGMO o Aquest Pla classifica el sòl en les tres categories d´urbà, urbanitzable i no urbanitzable ( o rural). No obstant, la classificació del sòl urbà és reglada (terrenys amb categoria de solar i ja integrats en la xarxa urbana i amb els serveis pertinents). En el sòl urbà, la idea central és la conservació de les facultats (amb expropiació en cas de remoció i noves cessions urbanístiques en cas d’ampliació).
-
El sòl urbà (i el sòl urbanitzable que es produirà) es distribueixen en zones amb una determinada previsió d’edificació i amb les activitats i usos admissibles (ús d’habitatge, ús comercial, ús industrial, etc.). Això imposa unes regles determinats per al joc econòmic (vegeu, per exemple, “Contra los bancos y las cajas de ahorros”).
-
El PGMO és aprovat provisionalment pel municipi i, definitivament, per la Comunitat Autònoma (que controla l’acompliment de la legalitat i el respecte al requeriment d’interès supralocal). Cal tenir en compte que la competència legislativa correspon a les Comunitats Autònomes, encara que existeix una Llei que cobreix els diversos aspectes de competència estatal (per exemple, els relatius al dret de propietat). Es tracta del Reial Decret Legislatiu 7/2015, pel qual s’aprova el text refós de la Llei del Sòl i Rehabilitació Urbana. A Catalunya, cal ressenyar el Decret Legislatiu 1/2010, de 3 d’agost, pel qual s’aprova el Text Refós de la Llei d’Urbanisme.
-
El Pla d’urbanisme és una norma jurídica de caràcter reglamentari, però amb certes peculiaritats. Entre aquestes, podem citar la complexitat documental. En efecte, un pla qualsevol (especialment, el Pla general municipal d’ordenació) està integrat per una memòria justificativa, les Normes urbanístiques (és a dir, l’articulat) i la documentació gràfica. El seu llenguatge és especialitzat i, com s’ha dit sovint, esotèric i complex. Això es deu a moltíssimes raons. En primer lloc, l’especificitat de la matèria. En segon lloc, la pluralitat de tècniques i coneixements implicats (Dret, economia, geografia, sociologia urbana, etc.). En tercer lloc, el caràcter de Pla, amb objectius i resultats, i no només de norma.
-
Fins ara hem donat una visió juridicista de la qüestió. Però el Pla urbanístic és molt més. El PGMO, en concret, implica un dibuix complet del territori, amb xarxa de comunicacions, espais lliures i per a equipaments, previsions d’habitatges, etc. És a dir, té un caràcter global que el gran enginyer i planificador que fou Albert Serratosa condensava en “la regla del cinc pelat” (sobre això, vegeu aquí: ***).
-
Un cop feta l’operació planificadora en els seus diferents nivells, cal gestionar-la i vigilar el seu acompliment. Entrem, per tant, en els camps de la gestió i la disciplina urbanística. Aquest últim aspecte no el treballarem, però cal recordar que inclou ordres de suspensió i de legalització de les obres sense permís, exigència de llicència o dels tràmits que siguin pertinents i aplicació d’un règim sancionador. Això inclou la inspecció urbanística, com a eina per a controlar la configuració i l’ús dels terrenys i de les construccions.
-
La gestió al sòl urbanitzable es fa habitualment a través del sistema de compensació o bé d’expropiacions. Els propietaris afavorits per les noves possibilitats d’edificació cediran el percentatge terreny que marqui la Llei per a vials, equipaments, habitatge públic, La cessió –com a contrapartida ex lege per la nova edificació atorgada, constitueix la clau del mecanisme de creació de ciutat (en altres sistemes, com el francès, es prefereix la noció de tribut com a requisit per a l’execució de les facultats edificatòries que atorga el Pla).
-
Més problemes presenta actualment, no obstant, la qüestió de la gestió i disciplina dels sòls urbans, del que ja ha estat construït. En efecte, les ciutats es desgasten, “construïdes lentament/amb pedres que ahir van ser/vides humanes: amors, sofriments que ningú recorda”[1].
-
D’acord amb el marc jurídic vigent, l’edifici neix un cop obtinguda i executada la pertinent llicència (la mera comunicació operaria per a actuacions menors). Al llarg de la vida d’aquesta construcció, el propietari podria optar per l’enderroc i el permís li podria ser concedit, excepte que alguna norma tuïtiva ho impedís (i això sense perjudici de les conseqüències civils d’aquesta cirurgia destructiva).
L’ordenament permet al propietari gaudir de l’habitatge i també disposar d’ell. Ara bé, l’imposa, a més un deure de manteniment, pensant principalment en els tercers (que no han de patir els efectes de la seva desídia, manifestats en una mola de pedra i ferralla deixada de la mà de Déu). El Codi Civil[2] ha resumit perfectament la qüestió:
-
a) Si un edifici, paret, columna o qualsevol altra construcció amenacés ruïna, el seu propietari :
-Estarà obligat al seu enderroc.
-O bé, a executar les obres necessàries per a evitar la seva caiguda.
-
b) Si el propietari no ho fes, l’Autoritat podrà fer-la enderrocar a costa seva. No obstant, s’ha interpretat tradicionalment que aquesta autoritat (pel que ens interessa, l’Administració Pública), també podria ordenar la mesura de menys gravetat: la realització de les obres que siguin precises.
Cal recordar, a més, que el propietari d’un edifici és responsable dels danys que resulten de la ruïna de tot o d’una part d’ell, si aquesta situació sobrevé per falta de les reparacions necessàries.
La cadena iusprivatista de protecció es tanca amb la generalització de l’assegurança de responsabilitat civil. Es procuraria així no produir un dany per culpa o negligència a tercers que, infaustament, podrien ser víctimes de l’edifici en mal estat.
-
Ara bé, el cert és que, com hem vist, el Codi Civil mostra una gran confiança en el paper de l’Administració. Neix així una impressionant policia administrativa de la construcció, dirigida al manteniment de les condicions de seguretat, salubritat i ornat públic. Actualment, a més, s’afegeixen les condicions d’accessibilitat i l’ornat públic engreixa amb motivacions turístiques i culturals. Fins i tot, es nega al propietari la facultat d’enderrocar si el bé s’inclou en un catàleg de protecció o si queda afectat pels supòsits tuïtius de la legislació de patrimoni històrico-artístic.
-
Neix així el substanciós problema del deure de conservació i de les ordres d’execució d’obresque, en relació amb ell, dicta l’Administració. I dic substanciós perquè l’esmentat deure no ha parat de créixer i planteja delicats debats jurídics. Així, per exemple, es diferencia l’obligació de conservar del deure d’adaptació als requisits tècnics que la normativa va imposant (és a dir, nous estàndards, que poden operar en alguns casos retroactivament). D’altra banda, es considera que dins del normal manteniment poden encabir-se regulacions per motius històrics o culturals i també de millora de la qualitat o sostenibilitat. La regla tradicional ens diu que si es tracta de millores d’interès general, el seu pagament no correspon al propietari. Ara bé, la hipertròfia del deure de conservació ha portat el legislador fins i tot a establir un límit econòmic a les obres que s’imposin (en concret, el 50% del valor de l’edifici).
-
El mecanisme ordinari de control es tanca amb la inspecció tècnica d’edificis, que és una branca de la inspecció urbanística en sentit general. D’acord amb el Tribunal Constitucional (STC 26 de gener del 2016), la normativa d’inspecció d’edificis regula un instrument urbanístic que té dues branques:
-
-La comprovació de l’acompliment del deure de conservació que correspon als propietaris (la inspecció tècnica d’edificis).
-
-La prevenció i el control de les irregularitats o il·legalitats urbanístiques (la inspecció urbanística stricto sensu).
-
La inspecció administrativa és un instrument rellevant de l’activitat administrativa de limitació de drets o de policia. En matèria urbanística, ha estat un instrument rellevant i la seva importància ha augmentat a causa de la transformació del model de llicència prèvia en un model basat en la comunicació prèvia i en la declaració responsable. No obstant, és cert que una gran part d’aquestes inspeccions –les que no precisen un aprofundiment tècnic intens- són realitzades per la policia local en el marc de la policia general. Només en el cas de les Comunitats Autònomes i en els municipis amb més mitjans es porta a terme ordinàriament aquesta tasca per funcionaris inspectors especialitzats. Sense una adequada inspecció, no és possible dictar correctament cap de les mesures previstes al catàleg de resolucions de disciplina urbanística.
-
En definitiva, un delicadíssim instrumental amb dubtoses possibilitats d’èxit tenint en compte, a més, el futur dels pressupostos públics. D’altra banda, el triomf de les “tres r” (regeneració, rehabilitació i renovació) implica de manera gairebé automàtica la criticada “gentrificació” dels cascos antics, que sols pot suavitzar-se amb una política omnipresent d’habitatge públici amb una adequada fixació geogràfica dels serveis públics. En aquest sentit, alguns companys italians em comenten que ja ha començat la reflexió acadèmica sobre la recuperació de les ciutats després de la pandèmia i el paper que han de jugar les administracions públiques i els seus instruments.
-
El que hem vist ara implica una visió individualitzada dels edificis, però és cert que, quan s’identifica un conjunt amb envelliment i patologies urbanes, la legislació dóna algunes eines per a facilitar la reforma interior. En efecte, Aquesta introducció quedaria coixa si no féssim una succinta referència al nou model de regeneració, rehabilitació i renovació urbanes, present tant a la legislació estatal com a la legislació autonòmica. En aquest cas, s’intenta un enfocament més globaldel problema de la conservació del patrimoni construït i fins i tot es rescaten (per al sòl ja urbanitzat) les tècniques de delimitació i repartiment de càrregues ja emprades històricament al sòl urbanitzable. Evidentment, tot això precisa uns ajustaments molt delicats. Per exemple, alteració de la definició de sòl urbà consolidat (que passaria a ser no consolidat, amb cessió de terrenys en cas de plusvàlua per augment d’edificabilitat o millora o intensificació dels usos); exempció de cessions en alguns casos; importància de la subvenció pública en les operacions de regeneració, rehabilitació i renovació; etc.
[1] Narcis Comadira, “Les ciutats” (1976), a Formes de l’ombra: Poesia 1966-2002, Barcelona, Edicions 62 i Empúries, 2002, p. 169.
[2] Arts. 389 i 1907 CC. També convé consultar l’art. 1910 CC.
Esborranys per a una conferència sobre planificació i gestió del territori (I).
Preparo una xerrada per a gerents locals que fan un curs sobre funció directiva. Es procura donar una idea global de la seva feina i m’assignen la lliçó de “planificació i gestió del territori”. Un tema amplíssim. La cosa es complica perquè no tots els estudiants tenen formació jurídica. Començo a aplegar materials entorn les següents reflexions:
Primera.-Als darrers cent-cinquanta anys s’ha produït un canvi extraordinari en la relació dels homes amb el seu entorn. El territori que els rodeja és més segur, més productiu i pròsper, menys sotmès a l’atzar i, dit de manera imprecisa però entenedora, més agradable. Als darrers cinquanta anys, les transformacions en el confort dels habitatges i llocs de feina són espectaculars.
Segona.-El que hem dit abans no nega, evidentment, l’aparició de nous problemes i reptes. Per exemple, els tradicionalment catalogats com a problemes ambientals (contaminació de l’aire, de l’aigua i del sòl), les desigualtats i estratificacions socials en l’ús de l’espai, la dificultat creixent en l’articulació de la vida urbana amb masses creixents de població (soroll, congestió viària, crisis en l’accés a l’habitatge…), etc. La presència d’aquests riscos justifica la utilització creixent d’instruments administratius de caràcter limitatiu. La finalitat d’aquests instruments –habilitats per la legislació- consisteix en assegurar la compatibilitat en l’exercici dels diversos drets (especialment, dels drets immobiliaris).
És significatiu que F.A. HAYEK, al seu magnífic The road to Serfdom, admeti els problemes urbanístics com a àmbit per a una possible actuació planificadora de l’Estat:
“The assertion that modern technological process makes planning inevitable can also be interpreted in a different manner. It may means that the complexity of our modern industrial civilization creates new problems with which we cannot hope to deal effectively except by central planning. In a sense this is true –yet not in the wide sense in which it is claimed. It is, for example, a commonplace that many of the problems created by a modern town, like many other problems caused by close contiguity in space, are not adequately solved by competition. But it is not these problems, like those of the “public utilities”, etc. “., which are uppermost in the minds of those who invoke the complexity of modern civilization as an argument for central planning. What they generally suggest is that the increasing difficulty of obtaining a coherent picture of the complete economic process makes it indispensable that things should be coordinated by some central agency if social life is not to dissolve in chaos.”
Tercera.-D’aquesta manera, apareix el Pla com a figura clau per a l’actuació urbanística de l’Estat. Tant ell com la zonificació d’origen nord-americà[1] responen a la idea de previsió del futur i respecte a les situacions jurídiques preestablertes. Combinen, per tant, el dogma de la seguretat jurídica amb una idea relativament nova de prospectiva estatal. D’aquesta manera, podríem dir que el món tradicional i previ a les revolucions liberals construïa les ciutats lligant-les amb el seu passat (d’aquí les típiques construccions a sobre del que ja existia). Com a excepció que confirmaria la regla, podrien citar-se les fundacions urbanes efectuades pels espanyols durant la conquesta d’Amèrica (en aquest cas, per tant, sí ens trobem amb la idea de “fer ciutat”, encara que en un marc jurídic i econòmic no comparable a l’europeu).
Dins d’aquesta apertura a l’avenir, el Pla juga un paper rellevant. Precisarem demà el seu significat.

[Font: aquí].
***
[1] Justament, aquest any s’acompleix el primer centenari de l’aprovació de l’SZEA nord-americana (Standard Zoning Enabling Act). Sobre això, es pot consultar aquí: ***.
Congreso de la AEPDA: «La ciudad del siglo XXI: transformaciones y retos».
,,,1.-Si algo quedó claro en el congreso, fue la explosión del evanescente “derecho a la ciudad”. Áspero y agreste, por cierto, en la faceta normativa del discutidísimo derecho a la vivienda. López-Ramón y Sánchez Morón polemizaron con calma sobre el tema. Nuestro presidente enarboló su optimismo positivista, nacido quizás al calor de sus luchas y victorias en el campo del patrimonio natural y del medio ambiente. Sánchez Morón, en contacto con esa clase especial que son y somos los funcionarios públicos, echó un poco de agua en el vino aludiendo a los defectos en la efectividad del derecho citado. Por mi parte, después de oír a Judith Gifreu, tuve extrañas pesadillas con usurpadores que recibían ramos de flores de los especuladores.
… Mientras Leopoldo Tolivar recordaba aquella vieja canción de las áreas metropolitanas, Tomás Font se entusiasmaba con las funciones estatales de las grandes ciudades. Lástima que la anulación del Mobile, unos días después, nos remitiera al aviso de Manrique: ”así que no ay cosa fuerte”.
*
…2.–Cerrillo, el rey del algoritmo, nos presentó las luces y las escasas sombras del invento (tranquilos, sé que todo va a ir bien). Gamero se puso nervioso y mentó la bicha de las tenebrosas integrales que gobiernan los planes de la Inspección de Hacienda.
… Es ya legendaria la frase atribuida a Josep Pla al ver por primera vez la grandeza de Nueva York: “això, qui ho paga?”. Lo apuntó Alegre Ávila mostrando las escasas pesetillas que aportaban la compensación, la cooperación y la expropiación para apuntalar las casas viejas de la ruinosa ciudad interior, cuyos planos y bosquejos había levantado Antonio Alfonso Pérez Andrés. Por cierto, Alegre Ávila citó a Bassols, el narrador de la historia de nuestro urbanismo y que nos dejó hace pocos meses.
**
...3.-No voy a entrar en el terror urbano de borracheras y gamberretes que nos dejó Ana María Socías, porque soy un hombre de orden. Espero que la legislación que nos presentaba tenga éxito y ponga coto a tales desmanes. Susana Galera volvió a meter en el Derecho Administrativo -que nunca fue individualista, ahora que lo pienso- la gestión bajo fórmulas más o menos colectivas o corporativas de la energía.
…Con Gardini recobramos algo de orgullo patrio, ya que parece que nuestra legislación urbanística muestra más unidad y modernización que la italiana (bueno, uno siempre critica lo propio, es cierto). Volvieron a aparecer los bienes comunes (una presencia estelar en todo el congreso) y al profesor Tornos se le iluminaron los ojos explicándonos la experiencia de Labsus . En fin, vi al profesor Parejo Alfonso especialmente atento a los aspectos ambientales de la ciudad, aligerando con franjas de tierra virgen el pesado mazacote urbano. La visita a un yacimiento púnico nos recordó que pisábamos el estrato último de la ciudad, el más fino, el que presiente su desaparición.
***
Marta Lora-Tamayo, catedrática de Derecho Administrativo en la UNED.
…1.-Día de sol espectacular ayer en Madrid. Sólo el cielo limpio recordaba la preciosa entrada que tiene el otoño en la ciudad. Todo era verano y así fue como Marta Lora-Tamayo leyó victoriosa su ejercicio de cátedra en la UNED ante un tribunal formado por los profesores Jesús Ángel Fuentetaja, Juli Ponce, Mercedes Fuertes y Silvia del Saz y presidido por don Manuel Rebollo Puig. Entre el público, la familia (destacando su infatigable madre y su esposo). Por supuesto, el respaldo en bloque de los compañeros de Derecho Administrativo de la UNED, con el maestro indiscutible, don Ramón Parada, a la cabeza. En la platea estaban Prieto de Pedro, Rafael Goméz- Ferrer, Juan Cruz Alli, Carmen Fernández, Susana Viñuales, Carlos Saldaña…Saludé también a Sosa Wagner. Y no me olvido, evidentemente, del sector privado con relevancia académica, representado por los abogados Fausto Sánchez Martínez de Pinillos y Pablo Molina.
*
…2.-De mayor quiero ser como Marta Lora-Tamayo. No por edad, ya que ella es jovencísima (mucho más que yo). Es otra cosa. Se trata de la perspectiva asumida para estudiar el Derecho urbanístico: desde la historia y desde el comparatismo. Claro, así no se aburre. Se nos fue a conocer el Derecho norteamericano, volvió para explicárnoslo y de paso nos dejó la primera versión del embrión (algo crecidito ya) del Derecho europeo de ordenación territorial y urbana.
…Nos comentó en su proyecto de investigación que anda ahora reflexionando sobre la almendra de las instituciones urbanísticas españolas a la luz de la evolución y experiencias iberoamericanas. Su diálogo de tú a tú con los grupos internacionales de análisis de la regulación territorial es un ejemplo para todos nosotros.
…¿Sólo urbanismo? Es su columna vertebral, aunque es cierto que la profesora Lora-Tamayo ha trabajado también, por ejemplo, el Derecho deportivo o el Derecho local puro y duro. Tampoco se cierra a otros campos, como nos advirtió al citar su trabajo sobre costas con Rachelle Alterman, la primerísima dama del Derecho urbanístico comparado (a veces pienso que esta rama fue una création personalisée de esta profesora israelí).
**
…3.-Espontaneidad y prudencia. Aparecieron estas virtudes a lo largo de la discusión del tribunal. Por “espontaneidad” se aludía a su ilusión por la materia, por profundizar, por abrir horizontes, por no parar…Lo de la prudencia lo entendí enseguida, porque conozco a Marta en persona y en sus escritos y sé que un respeto sereno forma parte de su manera de hacer. En este sentido –como apuntó el profesor Fuentetaja-, podría decirse que Marta Lora-Tamayo es poco “paradiana”.
…En efecto, decía el maestro que los temas salen bien desde la indignación, cuando uno está enfadado y se pelea contra algo o contra alguien. Es el famoso “pensar a la contra”, que es posiblemente la única forma de pensar. Pues bien, Lora-Tamayo es un suave puño de hierro en un suavísimo guante de seda (bueno, salvo en algún punto en el que nunca acabamos de estar de acuerdo, aunque a estas alturas ya estoy contra las cuerdas).
…En fin, basta concluir recordando que Marta Lora-Tamayo se encarga ahora de la actualización, puesta al día y redacción del tercer volumen del manual de Ramón Parada: una obra clara, polémica, ilustrada, abierta al Derecho comparado y también pegada a la historia propia de nuestra oceánica legislación administrativa.
***
Ending the single-family district isn’t so simple (Stephen R. Miller).
… 1.-Scattered metropolitan areas can become more compact in two ways. First, thanks to the advance of spontaneous processes of recentralization. This is what has happened in a large part of the low density residential estates that we knew in our childhood. But there is a second option, which is to approve mandatory public rules that favor or impose concentration.
*
…2.-In the United States, however, the problem is complicated by the private agreements –covenants– that are applied in certain land developments or urban perimeters. It is an instrument that allows owners to control their environment. In our country, by the way, neighbors often manage to protect themselves through imperative Public Law regulations. For example, by ruling a pedestrian zone, a prohibition of truck traffic or a prohibition of nearby buildings that increase neighborhood density.
*
…3.-We are going to divide this article into three parts and underline some aspects in bold.
***
Ending the single-family district isn’t so simple
By Stephen R. Miller, January 2, 2019. STAR TRIBUNE.
***
Ending the single-family district isn’t so simple
City zoning changes may aim to alter the picture, but private accords, in the form of restrictive covenants, could undercut such efforts.
…1.-In December, Minneapolis became the first American city to decide to eliminate single-family residential districts by permitting triplexes in all the city’s residential zones.
Minneapolis is not alone in pursuing a change: Other cities — including Seattle and Portland — are contemplating more dense development in their single-family districts. Legislation in California has contemplated state pre-emption of local single-family zoning around train stations.
California also recently required the permitting of accessory dwelling units (i.e., “in-law” units) in most of the state’s single-family districts.
All these efforts are controversial, but perhaps inevitable: In Minneapolis, 60 percent of the city’s area was designated single-family residential. Many U.S. cities are similarly zoned. If cities want to address housing affordability, racial segregation or climate change in any meaningful way, the single-family district has got to give.
Receiving little attention, however, is the fact that changing the zoning does not ensure the end of the single-family district. Since the Industrial Revolution, this country has had two overlapping systems of land control: one public, implemented through zoning; and one private, implemented through the “restrictive covenant.”
*
…2.-Until the Industrial Revolution, courts disfavored restrictive covenants. But rapidly increasing urbanism and industrialism needed a legal tool to control change. American courts responded by making restrictive covenants easier to use.
By the late 1860s, when Frederick Law Olmsted developed the Chicago suburb of Riverside, Ill., he utilized restrictive covenants to do work now typical of zoning, such as mandatory setbacks. By the early 20th century, whole cities — like Beverly Hills — and neighborhoods within cities — like Country Club in Kansas City, Mo. — were regulated solely by private restrictive covenants that, among their most controversial restrictions, forbade sale to African-Americans.
Racially restrictive covenants were made unenforceable by the Supreme Court’s 1948 decision in Shelley vs. Kraemer. But by then, the public system of zoning, which took off after it was held constitutional in the Supreme Court’s 1926 decision in Euclid vs. Ambler, provided a public alternative to the covenant.
A city could zone out multifamily housing and when mixed with federal mortgage policy that prevented minorities from getting mortgages for single-family homes, create de facto segregation.
**
…3.-Now that Minneapolis and other cities are changing the public regulations, private regulation may well return in force.
Some 20 percent of Americans already live in a community governed by restrictive covenants, such as Covenants, Conditions and Restrictions (CC&Rs), where the most common requirement is retention of the single-family residential use. If Minneapolis does not address the private restrictive covenant, it may simply see neighborhoods record restrictive covenants to maintain the single-family nature of the neighborhood by private agreement when no longer mandated by public regulation.
Reformers have several options, all controversial. States with enabling statutes that govern “common interest communities” could prohibit enforcement of restrictive covenants that limit a lot to fewer than three units, or permit local governments to opt in to such a rule.
Local governments in states that permit “home rule” could do the same within their jurisdictions.
State constitutions could be amended to prohibit single-family districts [!!!], whether created by public regulation or private agreement.
State courts could also take a stand. In the 2018 case of Tarr vs. Timberwood Park Owners Association, the Texas Supreme Court interpreted the term “single-family residential” in CC&Rs to include the commercial use of homes through short-term rental platforms like Airbnb. Similar decisions favoring more intense use of single-family homes governed by restrictive covenants could become more common in state courts.
Finally, many common interest communities are created at the time of construction solely to permit developers of phased projects to keep control over the community until the developer has sold the last of its lots. Many such communities likely have no long-term interest in CC&Rs. States should consider requiring an affirmative vote to retain the restrictive covenants imposed by the developer — including the single-family lot provision — after the community is built out.
The decision in Minneapolis to address the legacy of segregation in its single-family districts deserves praise. But unless the city also resists the power of the restrictive covenant to create the same result through private agreement, Minneapolis — and other cities that follow its lead — may well find it has gone through enormous effort to see little result.
*
Stephen R. Miller is a law professor and associate dean at the University of Idaho College of Law.
Cròniques andorranes (XI).-L’estranya confluència de l’univers urbanístic del pla i de l’univers civil de les titularitats.
…1.-La Sentència del Tribunal Constitucional de 14 de març del 2018 va resoldre els interrogants que expressàvem a la crònica (X) i ho va fer en un sentit favorable a la constitucionalitat de la cessió forçosa i gratuïta a l’Estat de:
……a)Terrenys obtinguts pels comuns gràcies a cessions obligatòries i gratuïtes establertes a la legislació urbanística.
…….b)Béns comunals.
…Aquestes cessions es produeixen després de l’aprovació pel Govern d’un projecte d’interès nacional o d’un pla sectorial. Aquesta aprovació precisa d’un informe previ i preceptiu de l’altra administració urbanística d’Andorra –els Comuns- que té caràcter vinculant o no vinculant. En concret, no és vinculant als casos previstos a l’art. 6 de la Llei 19/2017 (centres escolars i universitaris, equipaments culturals, infraestructures viàries, equipaments energètics, etc.).
*
…2.-Cal afegir una precisió important: no queda clar, a la sentència, si ens movem en el camp de la norma urbanística –que no transmet ex lege la propietat-, de la cessió d’ús o de la cessió de titularitats. Tot queda mesclat i es fa difícil la comprensió.
**
…3.-Les afirmacions del paràgraf anterior es poden observar fàcilment en aquests tres fragments de caràcter conclusiu de l’epígraf 2.4 de la Sentència:
…“No hi ha objeccions constitucionals al fet que es produeixi una cessió singular obligada i gratuïta de la propietat privada o pública per raons d’utilitat pública que exigiria indemnització o compensació i tindria els controls jurisdiccionals corresponents. I no hi ha tampoc objecció constitucional a una cessió obligatòria i gratuïta del sòl efectuada per particulars a un poder públic en virtut del mandat de la Llei, sempre que sigui necessari que es produeixi el canvi de titularitat, a no ser que sigui només en concepte d’ús. No hi ha objecció constitucional en la cessió obligatòria i gratuïta de l’ús del sòl necessari per a realització d’un pla general o d’un projecte d’interès nacional motivada pels projectes enumerats en numerus clausus en la disposició addicional de la Llei qualificada.
…La cessió d’ús del sòl obligatòria i gratuïta és constitucional si es produeix després d’haver pogut expressar el comú el seu consentiment en el marc de l’aprovació d’un pla general que determina la cessió obligada i gratuïta d’uns terrenys del comú i garanteix que segueix sent propietat pública o patrimonial del comú afectat que en cedeix gratuïtament l’ús; però també en l’altre supòsit en què la cessió pugui exigir un canvi de titularitat de la propietat segons els procediments establerts per aquest canvi de titularitat en la propietat de béns públics, de la mateixa manera a com es produeix en el cas de sòl procedent de les expropiacions a particulars, sempre que aquestes no presentin obstacles legals per haver quedat afectat a uns usos determinats diferents als determinats pel pla.
[…]
…Aquesta Llei 19/2017 no seria constitucional si la competència constitucional dels comuns de gestió i d’administració de “tots els béns de propietat parroquial”, establerta a l’article 79.2, fos contradita per un trasllat de la llei mateixa que comportés la cessió directa de la propietat o de la cessió d’ús obligada i gratuïta, amb caràcter global, directe i immediat, però aquestes cessions que la Llei fa possible necessiten haver estat precisades i definides i no tenen un caràcter global, sinó que han de trobar la seva justificació en el marc d’un pla general o d’un projecte d’interès nacional, els quals tenen les corresponents vies de control i d’execució. Concretament, aquestes vies s’han de traduir, en tot cas, en un acte jurídic d’aprovació del pla amb la participació dels comuns i la presentació d’informes no només de caràcter tècnic, sinó també en la seva qualitat de gestors i administradors de béns de domini públic, que en els actes d’execució administrativa valoren les disposicions de cessió d’ús obligada i gratuïta o de cessió directa de terrenys i, en el seu cas, de canvi de titular de la propietat entre dos subjectes públics, d’acord amb les exigències del dret vigent.”

***
Cròniques andorranes (IX). Neixen els projectes d’interès nacional i els plans sectorials.
…1.-La Llei General d’ordenació del territori i urbanisme fou aprovada el 29 de desembre del 2000. El seu moll de l’ós eren, lògicament, els plans generals d’àmbit parroquial (l’equivalent als plans d’ordenació urbanística municipal o POUM). A Andorra van rebre el nom de “plans d’ordenació i urbanisme parroquial” (POUP).
…Ara bé, existien també típics instruments d’ordenació del territori , de caràcter supraparroquial i amb visió global. Les seves previsions quedaven integrades a la planificació comunal i la vinculaven amb efectes immediats.
…En concret, apareixien altres figures:
……-Les directrius d’ordenació.
….. -Els projectes d’interès nacional.
……-Els plans sectorials amb incidència supracomunal.
…Els projectes d’interès nacional i els plans sectorials eren aprovats pel Govern “després de l’informe preceptiu i no vinculant dels comuns el terme parroquial dels quals sigui afectat pel projecte”.
*
…2.-El Tribunal Constitucional va admetre la constitucionalitat d’aquestes fórmules. Va entendre que la LQDC (Llei de delimitació de competències dels comuns) ja enquadrava la política urbanística de la Parròquia “dins el marc de la general de l’Estat”. Fins i tot, pujava el nivell de l’argumentació esgrimint l’art. 31 de la Norma Suprema. En aquest precepte, es proclama que “és funció de l’Estat vetllar per la utilització racional del sòl i de tots els recursos naturals, amb la finalitat de garantir a tothom una vida digna i de restablir i mantenir per a les generacions futures un equilibri ecològic racional en l’atmosfera, l’aigua i la terra i de defensar la flora i la fauna autòctones”. És dubtós, però, que la paraula “Estat” es refereixi aquí al Govern o Administració central, ja que no és una regla de distribució de competències i, a més, la indicada funció de vetlla arriba, lògicament, a totes les administracions.
**
…3.-És cert que, mirat amb perspectiva, els projectes d’interès nacional i els plans sectorials eren gairebé uns animals inofensius. Fins i tot mostraven el seu respecte a les titularitats prèvies si al Govern li calia algun terreny per a executar els projectes d’interès nacional i els plans sectorials. Així, per exemple, es remetia al tràmit de declaració d’utilitat pública per si calia expropiar. Cal tenir en compte que, en aquell moment, l’art. 105 del Codi de l’Administració preveia la possible expropiació forçosa de béns comunals. Però, a la pràctica, no cal anar sempre tan lluny i un simple acord o conveni entre administracions podria donar pas a les cessions de terreny a favor del Govern.
***
Cròniques andorranes (VIII). Comuns, béns públics i ordenació del territori.
…1.-Com ja vam dir a les anteriors cròniques (sobretot, a la VII), la qüestió més debatuda dins del model constitucional andorrà ha estat la posició i competències dels comuns. Són dues les fonts que precisen les matèries a les quals poden intervenir:
……a)Una Llei que juga –servata distantia– com una espècie d’Estatut o norma reguladora de tots els comuns. Em refereixo a la Llei Qualificada de Delimitació de Competències dels comuns (en endavant, LQDC). És una de les normes protagonistes de l’edifici constitucional. Té, però, tres limitacions:
………-Una primera, de procediment, ja que ha d’aprovar-se gràcies al vot final favorable de la majoria absoluta dels consellers elegits en circumscripció parroquial i, també, de la majoria absoluta dels consellers elegits en circumscripció parroquial (art. 57.3 CPA).
………-Un contingut determinat, ja que regula les competències materials (art. 80.1 CPA) i les “facultats econòmiques i fiscals” dels comuns (art. 80.2 CPA).
………-El respecte al llistat d’assumptes establerts a l’art. 80.1 de la CPA, que podria ser ampliat, però no reduït. En aquests àmbits, la LQDC ha d’atorgar algun nivell de poder públic a les corporacions locals comunals. Així, es configura una petita fortalesa de capacitat pròpia del Comú.
……b)Les competències dels Comuns també poden venir a través de lleis sectorials, les quals hauran de respectar la “Llei mare”. És a dir, la LQDC. Podríem trobar-nos, per tant, amb un legislador molt generós o més aviat gasiu.
*
…2.-Els punts més discutits, com vam anticipar, van venir de la mà de l’urbanisme i dels béns públics. Així, es va plantejar l’any 2001 la inconstitucionalitat de la Llei General d’ordenació del territori i urbanisme (aprovada el 29 de desembre del 2000). La Llei va sortir immaculada del recurs i no es va parar gaire esment en un precepte que, molts anys després, prendria una direcció inquietant. Ho anirem explicant.
**
…3.-Les normes urbanístiques, a tot Occident, van néixer miops. És a dir, miraven a prop: a les ciutats i pobles ja fets o als terrenys erms que calia enganxar aviat al casc de carrers i edificis. Però ja a mitjans del segle XX es comença a parlar d’ordenació del territori d’una manera més àmplia, abraçant terres i ciutats. Fins i tot la primera Llei urbanística espanyola –la Llei del sòl- ja parlava l’any 1956 d’un imponent “Pla Nacional d’Ordenació”.
***
Control interno de legalidad, buenas prácticas y corrupción urbanística: guión para una mesa redonda.
…1.-Buenas tardes. Deseo en primer lugar agradecer su presencia aquí y, especialmente, doy las gracias a los organizadores por haberme invitado. En concreto, al Ayuntamiento de Mollet –con su impecable servicio técnico con Begoña Ballvé, Jefa de Servicios Jurídicos, S.Carmona y Anna Castelló Soler– y a la ya emblemática Revista de Derecho Urbanístico y Medio Ambiente, con su presidente Sr. Francisco Alegría Martínez de Pinillos a la cabeza.
…El título de la mesa redonda es amplio y se expresa en positivo –“El control interno de la legalidad de la actividad urbanística y el cumplimiento de buenas prácticas como garantía de eficiencia y buena administración”-. Sin embargo, como aconsejaba Heráclito, para comprender el bien hay que mirar el mal, para acercarse a la paz hay que contemplar la guerra. Y la guerra, el dios Marte que impulsa esta cuestión es, evidentemente, el fantasma de la corrupción. Su sinuosa presencia ha reforzado la construcción de trincheras jurídicas –las que existían y algunas nuevas- y, como un caracol, ha segregado un líquido ya abundante de buenas prácticas y protocolos de buen gobierno.
*
…2.-Tenemos hoy con nosotros al Dr. Óscar Capdeferro, autor de la monografía principal –un auténtico manual, vaya- sobre la corrupción urbanística tratada desde el Derecho Administrativo. También nos acompaña el Sr. Jordi Tres, jefe del Área del servicio de Formación de la Oficina Anti-Fraude de Cataluña, una institución ya puntera en el análisis técnico de este campo. Igualmente, es un placer presentar a Camil Cofan Amiel, subdirector general de Urbanismo de la Generalidad, que nos explicará cómo se aplican al planeamiento las reglas de transparencia y buena administración.
Por otra parte, no debe olvidarse que estos temas gozan de una ya extensa preocupación doctrinal. La transparencia, por ejemplo, disfruta de una bibliografía casi inabarcable. Por lo que respecta a la corrupción stricto sensu baste citar el reciente libro publicado en Marcial Pons La corrupción política en la España contemporánea, cuyos directores –Borja de Riquer, J.Ll. Pérez Francesch, Lluís Ferran Toledano y Oriol Luján– capitanean un sólido grupo de investigación en la Universidad Autónoma de Barcelona. Por mi parte, tengo la suerte de formar parte de un equipo de profesores españoles con epicentro en la Universidad de Granada para el estudio de la corrupción bajo el prisma del Derecho Administrativo, comandados por el infatigable Federico Castillo Blanco [1].
**
…3.-Lo primero que debe moderar un moderador que se precie de tal cargo es la extensión de su discurso. Me limitaré, por tanto, a abrir tres catas en las que pueda aflorar el debate.
…Inicialmente, el frente político y politológico. La corrupción es hoy un arma fundamental en la lucha política. A mi entender, ello contamina inevitablemente el mundo de los saberes sociales, que no son científicos y que pugnan por cocinar un conocimiento objetivo en este grasiento cocido. Baste observar que los análisis politológicos serios muestran muchas menos alarmas que las que suenan ruidosas en el estrépito de la opinión pública. Con un apunte técnico: no es nada fácil acotar el concepto de corrupción en la práctica y, en urbanismo, debe ser claramente deslindado de otros fenómenos como la especulación, la fealdad arquitectónica o las programas de crecimiento territorial expansivo.
…En segundo lugar, la cuestión jurídica. El Derecho penal dispone de potentes instrumentos para atajar el mal, siempre que el juez disfrute de medios y ganas y le llegue al Ministerio Fiscal un aluvión de notitia criminis suficientemente elaborado para facilitar la incoación de los procedimientos. Ahora bien, el Derecho Administrativo siempre tuvo elementos preventivos, además de los que ya se están articulando en torno a las ideas de transparencia, buen gobierno y buena administración. Respecto a estos últimos, las esperanzas son altas y quizás el riesgo está en su acumulación y falta de simplicidad, ya que es sabido que la corrupción respira con fuerza en situaciones de caos normativo.
Respecto a los medios clásicos, podríamos señalar, por ejemplo, la importancia de los cuerpos de funcionarios de habilitación nacional. Secretarios e interventores son unánimemente alabados por la doctrina e incluso se señala que su falta ha favorecido los grandes escándalos producidos en algunas corporaciones locales. Nos hallamos, sin embargo, ante una herramienta, a veces, de metal romo por diversas razones. Por ejemplo, la dotación meramente interina de sus plazas, la falta de medios materiales o la inquietante presencia de la libre designación como fórmula de provisión de puestos en algunos ayuntamientos. Es un error que la Administración del Estado haya perdido presencia en la configuración de su status y carrera profesional, ya que es la entidad adecuada para defender a un auténtico enemigo del pueblo, en el sentido –absolutamente positivo y liberador- que le da Ibsen: un incómodo doctor Stockmann contra el podrido balneario local.
…Y, finalmente, deseo poner sobre la mesa una frase cuyo autor lamento no recordar y que se preguntaba por qué unas personas con la misma formación y clase y posición social se corrompen y otras no. El autor aludía luego a los valores familiares como una de las claves de estas divergencias vitales. A menudo, los que nos dedicamos al Derecho miramos por encima del hombro a las aportaciones de la ética pública, pero es evidente que esta disciplina está aportando criterios que habrá que tener en cuenta en el futuro. Muchas gracias.
—
[1] Se trata, en concreto, del «Proyecto I+D DER2016-79920-R, LA LUCHA POR LA ÉTICA Y CONTRA LA CORRUPCIÓN: EMPLEO Y CONTRATACIÓN DEL SECTOR PÚBLICO, URBANISMO Y ACTIVIDAD DE FOMENTO DE LOS PODERES LOCALES».
***


